faq-image

Формы объединения коммерческих юридических лиц. Консорциум (ОЮЛ).

 Для совместного участия в рыночном обороте юридические лица нередко объединяются в согласованно действующие корпоративные группы (корпоративные объединения). Такие объединения могут создаваться на временной или постоянной основе, для достижения конкретной цели либо длительного, даже постоянного согласованного сотрудничества в определенной сфере, путем создания специальной организационной структуры либо без таковой. Во всяком случае, все подобные объединения имеют, как правило, больше возможностей занять в экономике более достойное место, нежели те же юридические лица, действующие изолированно и несогласованно.

В мировой практике встречаются различные формы объединения юридических лиц, такие как: стратегические альянсы, консорциумы, пулы, ассоциации, конгломераты, тресты, концерны, финансово-промышленные группы и т.п.

Казахстанское законодательство прямо не закрепляет вышеобозначенные объединения юридических лиц, однако на практике такие объединения создаются и могут существовать (в т.ч. с использованием модели «Холдинг – Дочерние компании»). В Республике Казахстан же, в соответствии с ГК РК, возможно объединение юридических лиц путем создания консорциумов, ассоциаций, союзов. Также необходимо отметить, что юридические лица могут совместно образовывать иные коммерческие юридические лица (АО, ТОО, ТДО, ПТ), однако при этом, данные совместно образованные юридические лица нельзя называть «объединением юридических лиц» в юридическом понимании этого термина, поскольку такое «объединение» законодательством РК будет рассматриваться как отдельное, независимое юридическое лицо, а не как группа компаний.

Ассоциация (союз): юридические лица в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих интересов могут создавать ассоциации (союзы). Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренным учредительными документами ассоциации (союза). Члены ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года, если учредительными документами не предусмотрено иное. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам, возникшим до его выхода из ассоциации, пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению членов ассоциации (союза) в случаях и в порядке, установленных в учредительных документах ассоциации (союза). В отношении ответственности исключенного члена ассоциации (союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза). С согласия членов ассоциации (союза) в нее может войти новый член ассоциации. Вступление в ассоциацию (союз) нового члена может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления. Наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности членов этой ассоциации (союза) с включением слов "ассоциация" или "союз".

Консорциум: это временное объединение юридических лиц. Он создается или на определенный срок, или для достижения определенной цели. Правда, цель может быть сформулирована достаточно неопределенно (например, консорциум по строительству и дальнейшему функционированию молочной фабрики), в этом случае консорциум практически становится бессрочным. Консорциум - договорное объединение, и все отношения между участниками консорциума определяются договором о совместной деятельности и нормами об общей долевой собственности на имущество консорциума. Консорциум не является юридическим лицом.

Законодательные требования, права и обязанности участников Консорциума.

 

       Отношения связанные с созданием, деятельностью консорциума не нашли достаточно обширного закрепления в нормах казахстанского законодательства. Консорциум непосредственно определен только в ст. 233 ГК РК, однако в виду того, что консорциум - это один из видов простого товарищества, участниками которого являются юридические лица, все положения о простом товариществе в полной мере применимы к консорциуму (ст. ст. 228 – 234 ГК РК). При образовании и в период деятельности консорциума все внутренние отношения участников определяются и регулируются консорциальным договором.

Консорциум – это объединение независимых участников рыночных отношений, в виду этого все вопросы, касательно деятельности консорциума, решаются (принимаются) по общему согласованию его участников. По взаимному консенсусу, участники консорциума могут поручить руководство деятельностью консорциума одному из участников [Лидеру/Оператору консорциума], при этом в таком случае, все остальные участники должны будут выдать доверенность на Лидера консорциума. При этом, крайне важно установить компетенцию Лидера консорциума, достаточно четко определить его полномочия, ответсвенность за действия нарушающие интересы консорциума. Помимо варианта управления консорциум через определение Лидера или через принятие решение собранием участников консорциума, практика (ибо как было указано выше, законодательство деятельность консорциума регулирует крайне узко) предоставляет различные модели управления, в том числе: создание постоянно действующего органа управления консорциумом, создание взаимосвязанных, но подконтрольных друг другу органов управления консорциумом и др. 

Весьма разумным и правильным шагом бутед определение порядка контроля за действиями (свяанными с участием в консорциуме) всех участников консорциума, а в особенности Лидера, в этой части, на практике зачастую создается ревизионно-контрольная комиссия консорциума.

Если иное не предусмотрено консорциальным договором, обязательства участников простого товарищества, связанные с договором о совместной деятельности, перед третьими лицами являются солидарными. Поскольку участники консорциума на весь период его существования сохраняют качества юридических лиц, то по своим частным обязательствам с третьими лицами, то есть обязательствам, не охватываемым договором, заключенным от имени и других участников консорциума, каждый участник несет индивидуальную ответственность, если иное не предусмотрено консорциальным договором. Права и обязанности участников консорциума устанавливаются консорциальным договором.

При образовании и деятельности консорциума для достижения целей, для которого он был создан, участниками консорциума вносится имущество, которое становится общей долевой собственностью участников консорциума. При этом, участники могут также вносить вклад в деятельность консорциума (в достижение целей, для которых он создан) не имуществом, а своей предпринимательской деятельностью.

Все доходы/расходы, полученные/понесенные в процессе деятельности консорциума, признаются общей долевой собственностью его участников. Однако на доходы в виде денежных средств, это положение, установленное императивной нормой ст. 230 ГК РК, распространяется в большей степени «номинально» так, как сложно представить «реальное» право общей долевой собственности на денежные средства. Ибо, в основном, право общей долевой собственности распространяется на неделимые (в основном недвижимые) вещи. В связи с чем,  в консорциальном соглашении можно прописать, например, что доходы, выраженные в денежных средствах, от деятельности консорциума делятся 50 на 50 и, являясь, в момент возникновения обязанности у контрагента консорциума оплатить услуги/работы/товар, имуществом, принадлежащим участникам консорциума на праве общей долевой собственности, а в момент перечисления на банковские счета участников консорциума, уже являются собственностью (принадлежат на праве собственности) каждого участника консорциума.

Основной проблемой консорциума в РК является недостаточное урегулирование вопросов, связанных с деятельностью консорциума, в т.ч. неопределенность прав и обязанностей участников консорциума, так, по мнению выдающегося профессора Басина Ю.Г.:

«При образовании консорциума внутренние отношения участников определяются консорциальным договором, в то время как отдельные отношения, взаимные права и обязанности желательно определять императивными требованиями законодательства, что серьезно облегчило бы целесообразный государственный надзор и контроль… Целесообразность более полного законодательного регулирования деятельности консорциумов вытекает из того, что такого рода объединения создаются обычно для решения сложных и важных проблем, связанных с использованием природных ресурсов нашей Республики. Например, именно консорциумы позволяют объединить финансовые и производственные мощности крупных зарубежных и казахстанских корпораций для освоения углеводородных запасов Каспийского шельфа, финансирования строительства нефте- и газопроводов, связанных с таким освоением. Создание и деятельность таких консорциумов, как правило, контролируется и направляется Правительством Республики Казахстан».

 

Более распространенная форма предпринимательства в РК, товарищество с ограниченной ответственностью. ТОО, таким образом это субъект частного предпринимательства, а основными постулатами частного предпринимательства в РК являются sinedubio«свобода договора; свобода действий (безусловно, только законных); невмешательство, как государства, так и иных субъектов в дела третьих компаний». Безусловно, Закон (в его широком понимании) в некоторых случая запрещает компаниям, занимающимся определенными видами деятельности, заниматься иными видами предпринимательства, в т.ч. быть участником консорциума. Однако,касательно товариществ с ограниченной ответственностью, с более распространенными видами деятельности, не носящими стратегического характера, как правило Закон не устанавливает каких бы то ни было запретов или ограничений на создание и участие в консорциуме, каждый случай является индивидуальным.

В настоящей статье рассмотрены лишь базовые аспекты вопроса создания и функционирования Консорциумов и других коммерческий объединений предпрнимательства. Остальные положения будут рассмотрены в следующих статьях.

Подготовлено юристом «ZAN» Юридической Компании

Баженовым Максимом.

Ваш комментарий

обновить код
Поделиться в соц сетях